Статья 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии

Комментарий к статье 5

Комментируемая норма ст. 5 СК указывает на то, что в случае, если отношения между членами семьи непосредственно не урегулированы нормами семейного, гражданского права или соглашением сторон, то применяется аналогия закона или аналогия права.

Это же правило предусмотрено в п. 3 ст. 11 ГПК РФ: в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение. Это называется аналогией закона. Если же сходного закона нет, суд исходит из общих начал и смысла соответствующего законодательства, что называется аналогией права. Аналогия — механизм преодоления пробелов в законодательстве при регулировании общественных отношений.

Безусловно, лучше регулировать спорные отношения между членами семьи без вмешательства судебных органов. Но если все же есть объективная необходимость в судебном вмешательстве, то, учитывая многообразие жизненных явлений и возможность возникновения на практике споров из отношений, не урегулированных нормами материального права, закон допускает применение аналогии закона или аналогии права. Однако, прежде чем применять аналогию закона при регулировании семейных отношений, правоприменителю нужно удостовериться в том, что спорное отношение между членами семьи непосредственно не урегулировано нормами права и его нельзя разрешить путем толкования соответствующих статей СК и ГК. В таком случае применяются нормы семейного или гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). Нормы семейного права перед нормами гражданского права приоритета не имеют, т. е. при выборе применяемых норм суд будет руководствоваться только тем, какие из них регулируют отношения, наиболее близкие по своему характеру к тем, которые нужно определить.

Например, в ст. 96 СК установлено право фактических воспитателей ребенка, длительное время осуществлявших содержание и воспитание несовершеннолетнего, в случае нуждаемости и нетрудоспособности, при наличии определенных условий, получать содержание от бывших воспитанников. В СК не определены правовые взаимоотношения между фактическим воспитателем и несовершеннолетним. Но в случае спора нужно полагать, что права и обязанности фактических воспитателей сходны с правами родителей по воспитанию и образованию детей (ст. ст. 63 — 65 СК), т. е. суд будет применять эти положения именно по аналогии закона.

Если отсутствуют сходные нормы в семейном или гражданском праве, которые могли бы быть применены в порядке аналогии закона (см. предыдущий абзац комментария к настоящей статье), конкретный семейно-правовой спор разрешается путем применения к нему общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогии права). Эти принципы сформулированы в ст. 1 СК и в ст. 1 ГК.

На практике необходимость в применении аналогии закона и тем более аналогии права возникает довольно редко.

Однако применение норм семейного или гражданского права по аналогии недопустимо, если их применение к спорному отношению противоречит существу регулируемых семейных отношений.